ЮРИДИЧЕСКИЕ ОБЗОРЫ

Федеральный закон "об акционерных обществах" (далее - фз "об ао") ввел понятие "крупной сделки". Это нетрадиционная категория для российского гражданского права. При этом законодатель допустил серьезную оплошность. Предусмотрев крупные сделки двух видов, он забыл посвятить специальные нормы сделкам, связанным с размещением дополнительных акций. Этот пробел пытаются заполнить новые "стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии", утвержденные постановлением фкцб рф от 11.11.98 n 47 (далее - стандарты). Ввиду малоизученности понятия крупных сделок, связанных с размещением акций, практически отсутствуют комментарии этого явления. В предложенной статье предпринята одна из первых попыток прокомментировать данную новеллу.

В зависимости от того, что является предметом сделки, выделяется два их вида.

Первый: "сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок" (п. 1 ст. 78 фз "об ао").

Второй: "сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций" (п. 1 ст. 78 фз "об ао").

Наметилось несколько подходов к толкованию крупной сделки второго вида:

первый. Если решением о выпуске предусмотрено размещение дополнительно вышеуказанных ценных бумаг в количестве свыше 25 процентов ранее размещенных обыкновенных, то размещение такого выпуска в целом признается крупной сделкой.

Эта позиция обосновывается следующим образом. Крупной может быть как одна, так и несколько взаимосвязанных сделок. Поскольку в процессе размещения одного выпуска заключаются договоры на отчуждение более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, то совокупность этих сделок попадает под определение крупной.

Сторонники второго подхода также понимают размещение акций как отчуждение их эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (ст. 2 федерального закона "о рынке ценных бумаг").

Размещение акций одного выпуска является не одной сделкой, а их множеством. Под крупной следует понимать конкретную сделку по отчуждению указанного выше количества ценных бумаг.

Взаимосвязанные сделки.

В рамках двух подходов по-разному трактуется понятие взаимосвязанных сделок. Первый дает расширительное толкование: все сделки по размещению акций одного выпуска признаются взаимосвязанными независимо от того, кто приобретает ценные бумаги. Второй - ограничительное: взаимосвязанность сделок определяется по приобретателю акций. Либо это одно лицо, покупающее указанное количество акций в результате нескольких сделок при размещении одного выпуска. Либо это несколько связанных между собой лиц, приобретающих в совокупности названное количество акций.

Гражданское законодательство использует следующие понятия зависимых лиц.

Аффилированные лица (ст. 4; 21 федерального закона "о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", ст. 81; 89; 92 фз "об ао").

Группа лиц (ст. 4; 18 федерального закона "о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках").

Зависимые и основные общества (ст. 106 гк рф, ст. 6 фз "об ао").

Если при размещении акций одного выпуска их приобретатели попадают в названные категории зависимых лиц, то сделки по отчуждению им ценных бумаг признаются взаимосвязанными.

Представляется обоснованным второй подход. Можно установить следующие признаки крупной сделки в процессе размещения акций.

1) сделка совершается при размещении дополнительных обыкновенных или привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные.

2) в результате сделки (или нескольких) одним приобретателем либо взаимосвязанными лицами покупаются вышеназванные ценные бумаги одного выпуска в количестве, превышающем 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций.

Например, принято решение о размещении дополнительно обыкновенных акций в количестве 75 процентов ранее размещенных обыкновенных акций. Крупной сделкой при размещении данного выпуска будет приобретение одним лицом или группой взаимосвязанных лиц ценных бумаг в количестве свыше 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций.

Понятие крупной сделки применяется только к размещению акций, то есть к сделкам, заключаемым между эмитентом и первыми владельцами ценных бумаг. К сделкам, заключенным на вторичном рынке, оно не применимо, даже если акционерное общество продает собственные размещенные акции, зачисленные на баланс.

Порядок принятия решения.

Установлен специальный порядок совершения крупных сделок. Единоличный исполнительный орган не вправе принимать решение об их заключении самостоятельно. Требуется предварительное согласие совета директоров или общего собрания.

В фз "об ао" допущен существенный пробел. Хотя закон и выделяет два вида крупных сделок, однако определил порядок совершения только сделок первого вида. Стандарты, применив аналогию закона, распространили этот порядок также и на крупные сделки, связанные с размещением по закрытой подписке обыкновенных акций или привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные.

К размещению дополнительных акций по открытой подписке или путем их распределения среди акционеров понятие "крупная сделка", связанная с размещением ценных бумаг, пока не применяется.

Возможны три варианта принятия решения о совершении крупной сделки.

1. Если предметом сделки является отчуждение акций в количестве более 25 и до 50 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, решение о ее совершении принимается советом директоров. При этом необходимо единогласие всех членов совета в отличие от обычного порядка, когда решение принимается присутствующими на заседании.

2. При отсутствии единогласия совет директоров вправе (но не обязан) вынести этот вопрос на рассмотрение общего собрания. Реализуя данное право, директора могут рассмотреть один из следующих вопросов:

а) о созыве внеочередного общего собрания с вопросом повестки дня о совершении крупной сделки;

б) о включении в повестку дня ближайшего собрания вопроса о совершении крупной сделки.

Названные решения принимаются в порядке, предусмотренном уставом, как правило, большинством присутствующих на заседании членов совета директоров.

Если директора не вынесут указанный вопрос на общее собрание, могут ли акционеры, заинтересованные в приобретении крупных пакетов акций, требовать созыва внеочередного общего собрания с данным вопросом? решение по вопросу о совершении крупной сделки принимается общим собранием только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом (п. 3 ст. 49 фз "об ао"). По общему правилу акционеры не вправе инициировать данный вопрос в повестку дня общего собрания. Иное возможно, только если устав содержит специальную оговорку.