Корпоративное право.
Федеральный закон "об обществах с ограниченной
ответственностью" более жестко регламентирует отношения между
участником и обществом. Многие сделки, ранее считавшиеся
обычными, теперь запрещены или регулируются по-иному. Мы хотим
предостеречь читателей от негативных последствий сделок,
совершенных в противоречии с новым законом и подсказать пути
эффективного решения возникающих проблем.
Новые требования к форме сделки.
Хочу продать свою долю в уставном капитале ооо. Раньше
достаточно было подать заявление на имя директора о ее
переоформлении. Теперь от меня потребовали нотариально заверенный
договор. Правомерно ли это?
а. Федотов, г. Междуреченск.
Федеральный закон "об обществах с ограниченной
ответственностью" установил, что уступка доли (части доли) в
уставном капитале общества должна быть совершена в простой
письменной форме (п. 6 ст. 21). Допускается несколько способов
заключения договора в письменной форме (ст. 434 гк рф). Наиболее
распространено составление одного документа, подписанного обеими
сторонами. Однако возможно иное - обмен документами посредством
телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной и иной связи,
позволяющей достоверно установить, что документ исходит от
стороны по договору (п. 2 ст. 434 гк рф). Например, продавец
направил покупателю любым из названных способов извещение
(оферту), а покупатель продавцу - документ, подтверждающий акцепт
оферты. В частности, подписанное заявление на покупку доли (ее
части). Обмен ими будет означать, что договор заключен в простой
письменной форме.
Закон допускает, что уставом может быть предусмотрено
нотариальное удостоверение уступки доли в уставном капитале.
Основами законодательства рф о нотариате устанавливается, что
договор об уступке доли участника в уставном капитале
хозяйственного общества может быть удостоверен нотариусом в любом
месте, то есть не обязательно по месту нахождения общества.
Несоблюдение формы уступки доли, установленной законом
(письменной) и уставом (нотариальной) ведет к недействительности
такой сделки как ничтожной по основаниям, указанным в ст. 168 гк
рф.
Таким образом, наличие письменного договора обязательно во
всех случаях, а требование о его нотариальном заверении
правомерно, только если это предусмотрено уставом общества.
***.
ДОля в обществе вместо долга.
Мы с супругом являемся участниками ооо. До кризиса общество
предоставило нам заем, вернуть который не можем. Вправе ли мы
вместо денег отдать обществу принадлежащие нам доли в его
уставном капитале?
е. Мальчевская, г. Москва.
По общему правилу, закрепленному в законе "об обществах с
ограниченной ответственностью" (далее - закон), общество не
вправе приобретать доли в своем уставном капитале, кроме случаев,
предусмотренных названным законом (п. 1 ст. 23).
Законом дан исчерпывающий перечень оснований и условий
приобретения обществом доли в его уставном капитале. Названный в
вопросе способ приобретения обществом доли его участника не
предусмотрен. Погашение задолженности участника перед обществом
путем уплаты отступного посредством передачи ему всей или части
доли в уставном капитале невозможно.
Однако долю в уставном капитале можно продать, а вырученные
средства направить на уплату долга. При продаже доли возможен ряд
ограничений, содержащихся в уставе.
Во-первых, в уставе может быть установлен запрет на продажу
доли участника третьим лицам; во-вторых, предусмотрена
необходимость получения согласия остальных участников или
общества на уступку доли от участника к участникам внутри
общества (ст. 21 закона).
Если уступка доли участника третьим лицам запрещена, а
другие участники от ее приобретения отказываются, общество
обязано приобрести по требованию продавца принадлежащую ему долю.
В случае отказа в согласии на продажу доли другому участнику
(если устав этого требует) общество обязано приобрести по
требованию владельца его долю.
Во всех этих случаях общество выплачивает участнику
действительную стоимость его доли. Это часть стоимости чистых
активов общества, пропорциональная размеру доли участника в
уставном капитале (п. 2 ст. 14 закона). Она определяется по
данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный
период, предшествующий дню обращения участника с требованием о
выкупе (п. 2 ст. 23 закона).
Общество обязано выплатить действительную стоимость доли или
выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение года с
момента перехода доли к обществу, если меньший период не
предусмотрен уставом (п. 8 ст. 23 закона).
Отметим, что все сказанное в отношении всей доли
распространяется и на ее часть.
Реализация доли возможна и без ее продажи. Можно выйти из
общества (ст. 26 закона). В этом случае долг участника может быть
погашен путем зачета обязательства общества по причитающимся ему
выплатам при выходе. Заявление о выходе влечет однозначное
последствие - общество обязано выплатить участнику действительную
стоимость его доли или выдать в натуре имущество такой же
стоимости. Названное обязательство должно быть исполнено
обществом в течение шести месяцев с момента окончания финансового
года, в котором было подано соответствующее заявление, если
меньший срок не предусмотрен уставом (п. 3 ст. 26 закона).
До принятия закона общество могло по заявлению участника или
по собственной инициативе приобрести его долю. В настоящее время
такая сделка не допускается. Нарушение этого правила должно
квалифицироваться как сделка, совершенная в противоречии с
законом, то есть ничтожная (ст. 168 гк рф).
Если участник и общество все же пойдут на такое нарушение,
то закон требует возврата сторон в первоначальное положение
(двусторонняя реституция). Статья 167 гк рф устанавливает, что
при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить
другой все полученное по сделке, а в случае невозможности
возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость
деньгами.
***.
ЛИшний должен уйти.
Вправе ли общее собрание акционеров досрочно расторгнуть
договор с генеральным директором, прекратив его полномочия своим
решением без ссылки на нормы кзо та?
ф. Обушахмин, г. Москва.
На отношения между обществом и генеральным директором
(единоличным исполнительным органом общества) действие кзо та
распространяется в части, не противоречащей положениям
федерального закона "об акционерных обществах" (далее - фз "об
ао") (п. 3 ст. 69). Закон устанавливает, что общее собрание
вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным
исполнительным органом, если уставом решение этого вопроса не
отнесено к компетенции совета директоров (п. 4 ст. 69 фз "об
ао"). Эта норма является новеллой по отношению к кзо ту.
Кзо т последовательно проводит принцип, согласно которому
досрочное расторжение трудового договора по инициативе
администрации должно быть обоснованным. Под основаниями в общем
виде понимаются действия (бездействие) со стороны работника и как
исключение - объективные обстоятельства (например, сокращение).
Для большинства работников перечень оснований является закрытым и
указан в кзо те, но в отношении отдельных категорий этих
оснований больше. Кзо т предусматривает, что трудовые отношения с
отдельными категориями работников могут прекращаться по иным
основаниям, предусмотренным законодательством (ч. 2 ст. 254 кзо
т).
Генеральный директор акционерного общества - прежде всего
орган управления юридического лица, представляющий его в
гражданском обороте. Именно это обстоятельство определило
появление в гражданском законодательстве специфического основания
расторжения договора с ним - мнение общего собрания акционеров.
Закон "об акционерных обществах" четко и однозначно решает
проблему "прощания" с директором, не удовлетворяющим акционеров.
Мнение общего собрания акционеров является самодостаточным
законным основанием для досрочного расторжения указанного
договора.
Общее собрание - это совокупность владельцев ценных бумаг,
которые предоставляют им определенные гражданские права, в том
числе право участвовать в управлении обществом путем образования
и прекращения полномочий органов управления. Договор вторичен по
отношению к возникновению и прекращению полномочий этих органов.
Гражданское законодательство не требует, чтобы общее собрание при
принятии данного решения апеллировало к каким-либо еще
дополнительным основаниям, тем более указанным в других отраслях
права.
Поэтому ссылка на кзот не является обязательной.
***.
ОПоздавший добавку не получит.
Фондом были приобретены акции некоторого ао, реестр которого
ведет специализированный регистратор. Уполномоченный
представитель фонда вовремя не перерегистрировал приобретенные
акции. За это время произошло увеличение уставного капитала ао за
счет средств от переоценки основных фондов, и на счете продавца
акций их количество увеличилось в 10 раз. Регистратор отказал в
перерегистрации дополнительно выпущенных акций на фонд.
Правомерны ли его действия?
е. Шаховцева, г. Кемерово.
Согласно ст. 44, 45 федерального закона "об акционерных
обществах" (далее - фз "об ао") держатель реестра обязан внести
соответствующую запись об изменении владельца ценных бумаг в
реестр не позднее трех дней с момента обращения акционера и
представления им документов, предусмотренных правовыми актами рф.
Отказ от внесения записи не допускается, за исключением случаев,
названных в "положении о ведении реестра владельцев именных
ценных бумаг", утвержденном постановлением фкцб рф от 02.10.97 n
27 (далее - положение).
Основным документом для внесения в реестр записи о переходе
прав собственности на ценные бумаги при совершении сделки
является передаточное распоряжение, подписанное лицом,
зарегистрированным в реестре (пп. 7.3; 7.3.1 положения). Если
регистратору не было представлено передаточное распоряжение на
дополнительно размещенные акции и/или договор их купли-продажи,
его отказ о внесении в реестр записи обоснован. Регистратор
обязан отказать во внесении записи в реестр в случае
непредставления необходимых документов (п. 5 положения).
Ошибочно утверждение, что в момент заключения договора
купли-продажи акций к их приобретателю переходят права,
предоставляемые ими, в том числе право на получение
дополнительных акций, распределяемых между акционерами. Закон "о
рынке ценных бумаг" однозначно определил момент перехода прав,
закрепленных акцией, к новому владельцу. Право на именную ценную
бумагу в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения
реестра переходит к приобретателю с момента внесения приходной
записи по лицевому счету приобретателя. А права, закрепленные
эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с
момента покупки этой ценной бумаги (ст. 23 фз "об ао"). Фонд в
момент размещения в реестре не значился и соответственно не имеет
права на эти ценные бумаги.
В обзоре практики разрешения споров по сделкам с ценными
бумагами (информационное письмо президиума вас рф "обзор практики
разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и
обращением акций" n 33 от 21.04.98) указывается, что переоценка
основных фондов ао и связанная с этим эмиссия дополнительных
акций не являются основанием для изменения (увеличения)
количества акций, ранее переданных их владельцем (подлежащих
передаче), если иное не вытекает из договора.
***.
ВЧера акции были по пять рублей.
Акционерное общество планирует увеличение уставного капитала
по закрытой подписке. Кто и в какой момент определяет цену их
размещения?
ю. Серпков, г. Екатеринбург
общество размещает ценные бумаги по их рыночной стоимости,
но не ниже номинала (ст. 36 федерального закона "об акционерных
обществах").
Рыночную стоимость акций утверждает совет директоров
соответствующим решением. Если количество размещенных по закрытой
подписке обыкновенных или привилегированных акций, конвертируемых
в обыкновенные, превышает 50 процентов ранее размещенных
обыкновенных акций, для определения их рыночной стоимости
привлекается независимый оценщик. В целях защиты прав акционеров
постановлением фкцб от 20.04.98 n 9 "об утверждении положения о
порядке раскрытия информации открытыми акционерными обществами
при размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции,
путем подписки." Установлено, что цена размещения акций должна
быть впоследствии утверждена в решении общего собрания о
размещении дополнительных акций.
Таким образом, общему собранию, в повестку дня которого
включен вопрос о размещении дополнительных акций по закрытой
подписке, всегда должно предшествовать заседание совета
директоров, определяющее их рыночную стоимость. Протокол
заседания, отражающий кворум, и результаты голосования с
указанием членов совета, высказавшихся "за", подлежат
представлению акционерам открытого акционерного общества при
подготовке общего собрания.
Материалы подготовили специалисты цди
а. Глушецкий, т глушецкий, п. Пантелеев.
