Где ваша лицензия?
"налоговая инспекция оштрафовала нас за то, что мы отнесли
расходы по договору, заключенному с охранным агентством, на
себестоимость, так как считает, что агентство не имеет лицензии
(к договору мы не приложили ее копию, хотя на самом деле лицензия
у агентства есть). Кроме того, с расчетного счета списали
недоимку и пени. Но неужели, если бы у агентства не было бы
лицензии, мы должны отвечать за это налоговыми штрафами?"
ситуация, аналогичная вашей, встречается довольно часто. Многие
фирмы пользуются услугами сторонних организаций, деятельность
которых лицензируется (охранные агентства, ремонтно-строительные
фирмы, частные образовательные учреждения и др.) При этом если к
договору на оказание услуг не приложена копия лицензии, налоговая
инспекция считает, что расходы по таким договорам нельзя относить
на себестоимость. В противном случае считается, что организация,
отнеся расходы на себестоимость, занизила налогооблагаемую
прибыль. Поэтому доначисляется налог, пени, а организация
привлекается к ответственности в виде штрафа.
Однако мы считаем, что даже если ваша организация
воспользовалась услугами партнера, который не имеет лицензии,
расходы по оплате таких услуг можно включать в состав затрат,
относимых на себестоимость.
Прежде всего необходимо учитывать, что вопросы отнесения тех
или иных расходов в целях налогообложения на себестоимость
регулируются положением о составе затрат. Этот документ не
связывает возможность отнесения расходов по оплате услуг
сторонних организаций с наличием у последних лицензий.
Главное, чтобы услуги оказывались налогоплательщику в связи с
производственной необходимостью.
Например, ваша организация реализует дорогостоящую продукцию,
которая хранится на складах. Склады должны охраняться. Понятно,
что в этом случае заключение договора с охранным агентством
обусловлено спецификой вашей деятельности.
А если, например, для отдыха своих сотрудников на загородной
турбазе вы заключаете договор с ремонтно-строительной фирмой на
капитальный ремонт такой турбазы, то, несмотря на то, что у
строителей есть лицензия, относить расходы по договору с ними на
себестоимость вы не можете. Ведь в данном случае использование
турбазы не обусловлено производственной необходимостью.
Кроме того, нельзя забывать, что ни гражданское, ни налоговое
законодательство не обязывает организации проверять друг друга на
предмет уплаты налогов, сдачи отчетов, наличия лицензий,
сертификатов и др. (Об этом мы уже писали в одной из предыдущих
статей). Спросить о наличии лицензии у партнера по договору
организация имеет право, но не обязана это делать. Поэтому
предоставлять налоговой инспекции копию лицензии своего партнера
организация также не обязана.
И, наконец, самое главное.
Гражданский кодекс устанавливает, что сделка, совершенная
организацией, не имеющей лицензии на соответствующий вид
деятельности, является оспоримой, то есть может быть признана
недействительной только судом.
Для того чтобы сделка была признана недействительной и
применены соответствующие последствия, налоговая инспекция должна
обратиться в суд. Самостоятельно квалифицировать сделку как
недействительную и применять соответствующие последствия в виде
взыскания недоимок, пени и наложения штрафов налоговые органы не
имеют права.
Налоговый кодекс, устанавливая общее правило о взыскании
налоговыми органами недоимок по налогам и пени с организаций в
бесспорном порядке, указывает на исключение: взыскание налога с
организации не может быть произведено в бесспорном порядке, если
обязанность по уплате налога основана на изменении налоговым
органом юридической квалификации сделок, заключенных
налогоплательщиком с третьими лицами.
Поэтому если даже у вашего контрагента и не было лицензии,
налоговики самостоятельно объявить сделку недействительной,
взыскать недоимку и пени не имели права.
Что касается штрафов, то они всегда взыскиваются только через
суд (если, конечно, вы не уплатите их по доброй воле). Обычно
налоговая инспекция выносит решение о наложении штрафа
самостоятельно, а для того, чтобы получить реальные деньги,
обращается в суд. Но в вашей ситуации мы считаем, что налоговая
инспекция до вынесения судом решения о признании сделки
недействительной не имела права самостоятельно наложить штраф.
Поэтому решение налоговой инспекции о наложении штрафа, а
также о взыскании недоимки и пени советуем обжаловать в
арбитражном суде.
